资料图：杜保乾在庭上

    “自从1999年6月贪官杜保乾把我打进监牢，我坐了两年冤狱，上诉、申诉7年，如今经历了5次起诉、3次撤诉、4次开庭、5次审理、两次上诉、一次申诉，就像是玩着一个‘圆环套圆环’的游戏，我再也不想玩了……”河南公民张冲波对记者说。

    书记开锣，“圆环套圆环”登场

    时间回到7年之前。河南省三门峡市卢氏县中药材开发总公司的生产科科长张冲波，因为爱写新闻报道，或配合记者采访，揭露当地政府存在的问题，被当时的县委书记杜保乾(后因受贿、打击迫害罪被判刑14年，本刊2003年1月下以《卢氏五种相》为题予以报道)报复，杜动用司法机器，为张冲波罗织罪名，逮捕、审判并将其判刑。

    当时，司法机关对张冲波定罪的名义变了又变，应杜保乾的要求：张先是以“挪用特定款物”和“贷款诈骗”被卢氏县公安局拘留；到县检察院正式批捕时，“贷款诈骗”消失了，只剩下一项“挪用特定款物罪”，并以此起诉张冲波。法庭审理后，合议庭、审委会的意见都是“无罪”，但因杜保乾的压力，法院被迫对张冲波作出有罪判决。

    张冲波不服，上诉到三门峡市中级法院，中院既不想得罪杜保乾，又不想办成错案，就选择了将此案发回卢氏县重审。没想到发回还不如不发回——卢氏县检察院接到中院裁决后，先是撤诉，然后加上一条新的“贪污罪”，重新起诉张冲波。

    双方压力同时压向司法部门。张冲波的妻子向全国人大代表姚秀荣求救，由姚秀荣联络14名全国及省人大代表，向省高院院长反映情况，要求高院监督此案依法尽快审理，高院院长为此作了批示；而杜保乾也多次亲自或派人到省高院、三门峡市中院活动。就这样，此案随后发展成一种“上诉—发回重审—再上诉—再发回重审”的“圆环套圆环”式游戏。

    卢氏县法院判决张冲波有期徒刑3年半后，审判长叮嘱张冲波：“这次上诉，你要争取在市中院解决问题，不要再发回，让下面作难了！”

    而市中院的苦衷是：对张冲波一案不判不行，判了又很冤，因此从轻改判张冲波有期徒刑两年半。

    中院的判决是终审判决，但张冲波仍不死心，不能上诉了他还要申诉。不过他也知道，除非杜书记调离卢氏县，否则他的申诉无法正式纳入程序，因此，自1999年6月入狱的张冲波甚至祈望杜保乾早日升迁——升得越快、越高、离卢氏县越远越好。

    贪官倒台，“圆环套圆环”更精彩

    就在县纪委干部去看守所向张冲波口头宣布开除其党籍、公职的2001年6月4日，戏剧性的变化突然发生了。当晚8点，三门峡市检察人员出现在杜保乾的办公室，将其戴上手铐，刑事拘留。6月18日，杜保乾被正式批捕。在狱中服刑的张冲波大喜若狂，他没想到情况比预计的还好！

    不久，杜保乾专案组进驻卢氏县宾馆，连续召开揭发杜保乾犯罪行为的动员大会，张冲波的妻子也去专案组反映情况。但因风传杜保乾的涉案金额有一两千万，警察带来的控制对象住满了专案组进驻的3家宾馆，专案组组长对她说，现在还顾不上你这个事儿——你的事小得不能再小了！

    回忆起往事，张冲波说：“那时我已经让杜保乾弄成了‘有罪判决’，就像法律流水线上的产品，已经加工成了‘罪人’，再也不能回炉成清白的人了……”

    2001年8月5日，张冲波因获减刑半年，在坐了两年牢之后“提前”走出看守所。3个月后，张冲波委托西安大秦律师事务所张汉良为代理律师，向三门峡市中院递交申诉书。因为当时杜保乾刚刚被捕，官场上风声鹤唳，所有与杜保乾有关的人与事都极其敏感，包括张冲波的案子，若有处置不当，就会引火烧身，所以此案很快便被立案。

    至此，张冲波以为自己的申诉成功指日可待。他没想过，极富“娱乐精神”的“圆环套圆环”法律游戏，后面才更精彩……

    2002年9月25日，杜保乾一案在渑池县法院开庭审理，法庭以受贿罪、打击迫害罪，对杜保乾判刑14年。杜保乾不服判决，上诉到三门峡市中院，中院维持原判。这期间，所有涉嫌给杜保乾行贿的官员，只有两人被判了缓刑，开除党籍，其他人都未受到法律处罚。

    在这个大背景下，被迅速立案的张冲波申诉案，又被搁置。直到2002年10月，即张冲波向中院递交申诉书一年后，中院才下了对此案的再审决定书，正式进入申诉程序。

    然而时间又过了一年，直到2003年10月29日，中院才正式开庭再审。西安大秦律师事务所的张汉良律师为了打消办案的检察官、法官怕承担错案责任的忧虑，特意在辩护词中加了这样一段话：“在中国当前的体制结构中，司法机关的一些领导、检察官、法官屈从权势，考虑自己的生存，也在情理之中。因此，一谈错案就一味要追究司法人员的责任是不公平、不公正的……”

    但张冲波与律师都没有想到，此前，三门峡市检察院已经做出一份《关于张冲波挪用特定款物、贪污一案的决定》，认为张冲波的犯罪事实构成贪污罪；但“挪用特定款物，不宜按犯罪处理”。因此在法庭上，公诉人只就起诉张冲波“贪污罪”进行了答辩。公诉人连答辩状都没写，但一连串的口头答辩也把张冲波噎得红头胀脸。

    庭审的结果，张冲波很不满意。但张律师和张妻都说，这次庭审毕竟有进步——通过检察机关，至少把一个罪名洗清了，但他也得拽着你个小尾巴呀。

    “上级感冒，让下级吃药”

    这之后，张冲波有空就去法院，催法院快上审委会，快下判决书。催得急了，主审法官跟他商量：“咱们折衷一下吧，给你弄个缓刑，好赖保住一份工作算了！”

    张冲波气愤地说：“我实刑都坐过了，你又要给我弄个缓刑？缓刑也是刑罚呀！”既然商量不通，中院就直接下达了刑事裁定书：“原审认定事实不清，证据不足，裁定撤销本院的终审判决；撤销卢氏县法院的一审判决，发回卢氏县法院重审。”

    张冲波哭笑不得：“本来案子的重审，就应该在中院解决：或无罪，或有罪，哪怕你判个缓刑，也合乎程序呀，最荒唐的就是发回重审。”但主审法官有他的理由：“发回重审有好处啊，毕竟你是卢氏人，卢氏人都知道你这个案子的缘由，发回重审对你有利。”

    张冲波沮丧地说：“终审判决是中院下的，上级法院犯的错误，让下级法院改，这不是‘上级感冒，让下级吃药’吗？如果卢氏法院不改，我不服判，再上诉到中院，不是又陷到磨道里了？我这一辈子，不就陷进法律的‘圆环套’游戏里了？”

    为了免遭“超期审理”的指责，中院下的落款日期为2004年7月22日的刑事裁定书，文号却是2003年的。张冲波指出这一错误，主办法官表示，只能这样了。这名法官无奈地说：“你请律师没用，律师再有名、再有水平，我们就是不采纳他的辩护意见，气死你！打官司就是打关系，还是领导说了算。本案发回卢氏重审，你不服，再上诉，还在中院主管领导的手心里，就是让你像毛驴一样在这个磨道里转圈……”

    北京大学法学院教授陈瑞华跟记者说，法院以事实不清、证据不足为由发回原法院重新审判，违背“无罪推定”的基本原则。根据这个原则，被告人在法院作出生效判决之前，应被推定为无罪；证据不足，不能证明被告人有罪的案件，法院也应当作出无罪判决，即“疑罪从无”。然而，二审法院对事实不清、证据不足的案件作出“撤销原判，发回重审”之判决，将“疑罪从无”变成了“疑罪从挂”，使得案件的诉讼程序出现逆向运转的局面，使得被告人继续处于被追诉的境地，永远无法摆脱“人为刀俎，我为鱼肉”的命运，而不可能成为自主地决定个人命运的诉讼主体。

    其次，二审法院反复以“事实不清，证据不足”为由发回重审，还使得被告人因为同一行为而受到多次重复的追诉，以至于违背了任何人不得因同一行为而遭受双重危险的法治原则。

    可惜法学理论上说不通的事情，司法实践中往往行得通，反之亦然。市中院一名法官告诉张冲波，中院现在压了许多案子，明显的冤案就有3起，除了张的案子，还有两起，也是三门峡市所辖县主要领导人办的冤案，“办这些冤案的领导，有的还在位，有的还高升了，谁敢给他们平反呢？你要申诉也可以，庭也开了，案子压在院长那里，就是不给你下结论！你张冲波算幸运的，因为杜保乾倒台了，案子能进行到这一步，都算不错了。”

    法官说：“如果给你张冲波改判无罪，中院将一败涂地！况且根据最高院的规定，办理一起错案，当年评先资格就取消了，所以中院必须坚挺。”

    另一名法官告诉记者，自从《国家赔偿法》实施以来的十几年里，三门峡市法院系统还没有过一次赔偿，也没受到过一次错案追究，为什么？“因为法院没有办过一起错案！”

    “杜保乾会不会在监狱里笑出声来？”

    张冲波的案子发回卢氏重审以后，2004年11月10日，卢氏县检察院撤诉。当天卢氏县法院下达裁定书，准予检察院撤诉。

    按照刑诉法的规定：裁定书下达5日内，双方对裁定书有异议，可以上诉。5天过去了，检察院没吭声。按规定，一个月内，检察机关如发现当事人新的犯罪事实，可以重新起诉，超过这个期限，就不能再起诉了。

    一个月过去了，检察院没说再起诉，也没说不起诉。

    张冲波的一审辩护律师跟他说：“先不吭声，让一年，让他检察院彻底没啥说！到时候，他们严重超过诉讼时效，咱们就可以直接申请国家赔偿。”

    但张冲波想着自己的工资、职级等问题，不想等，律师劝他说：“冲波呀，三年都让过了，再让一年又何妨？”张冲波不以为然地说：“我是有理走遍天下，为什么怕他呀？”

    律师推心置腹地说：“你都打了四五年官司了，怎么越打越糊涂了？现在咱们能拿到第一个罪不起诉，第二个发回重审，已经取得了重大胜利，而且检察院又撤诉，半年多都没吭声了，说明他们已经认账了，想不了了之。如果不是杜保乾已经倒台，你是做不到这一点的。现在你还非得让人家认错，可能吗？检察院向谁认过错呀？”

    果真，一个月后，卢氏县检察院重新起诉张冲波。

    2005年8月20日，卢氏县法院法官给张妻打电话，让他们去法院取起诉书。张冲波及妻子都觉得很突然——检察院重新起诉时效都错过了11个月，现在才发起诉书？张妻拒绝接起诉书，说起诉书是违法的，接了就要开庭，就认可了这违法行为。

    法官两次来家里送起诉书，均遭张冲波拒绝。法官没办法，便以“超过诉讼时效”为由，驳回了检察院的起诉。

    虽然坚决不接检察院的招，但张冲波心里还是忐忑不安。县法院一名法官跟他说：6年前，他被抓进看守所的那天晚上，杜保乾在县委大院踱步，忽然仰起头来大笑三声：“哈、哈、哈！”

    张冲波百感交集，在日记里写道：“贪官的未竟事业，如今司法机关的某些人在帮他完成。不知道杜保乾在狱中听到我现在的情况，会不会再一次笑出声来？”

    2005年10月份，又一个为张冲波平反的契机来到了！由于卢氏县越级上访的人太多，县领导受到上级批评。迫于各种压力，10月10日，卢氏县开展上访大接待，张冲波也加入上访队伍，他向接待人员递了一份《关于恢复张冲波工资、职务等行政待遇的申请报告》。

    接待张冲波的县委组织部常务副部长说：“你这事不用上访，恢复工资的事儿，组织部就能解决，至于恢复职级，得过纪委这一关——你现在虽说不违法了，但违纪不违纪呢？我可以向纪委反映，让他们受理你的案子；你也可通过私人关系，让纪委快点审查，早日结束程序。”

    张冲波马上去找县纪委领导，要求纪委出证明。纪委领导不想管他的事，但张冲波给县委王书记写信反映，得到了王书记的批示，纪委领导说：“既然书记批示了，咱们且往下走吧。张冲波，你说你无罪，法律文书在哪儿？我得见卷宗呀！”

    纪委去问县法院，县法院说检察院已经撤诉了，纪委又去问检察院，检察院说：“这事儿还没结束：9月份我们已经起诉一次，还准备再起诉。”纪委说既然案子没结束，我管不下去了。

    张冲波又傻了。上回是他晾着检察院，这回该是检察院晾着他了。

    “就像是演戏一样……”

    2005年12月4日，张冲波通过一个亲戚，去卢氏检察院领导的家，请求尽快解决自己的问题。这领导不待他多说，就答应了。张冲波一听，赶紧给领导递材料。领导说：“现在我不看你的材料，下周一我在办公室见你，咱就装作谁也不认识谁——你作为上访者来反映情况，摆摆你的理由，然后我打电话让主管领导来给我汇报：张冲波一案，市检察院已经不起诉，卢氏县也不起诉，县法院准予撤诉，你们是个什么看法？他们一听我的话音，就很明白了，我再给个指示，检委会一开，不起诉决定很快下了——不耽搁县委书记解决你的职级、工资的事。”

    临别时，领导还对张冲波说：“祝你心想事成！”

    到了下周一，张冲波赶到卢氏县检察院，心里还想着这事儿就像演戏排练一样，走个过场就行了。但领导板着脸说：“冲波呀，你这也是个冤事儿，但我这两天想了，像这样办，你觉得合适不合适？”张冲波一听，领导口气怎么变了，会不会是变卦了？

    领导说：“我这两天在琢磨。你也清楚，你这两项罪名，第一项‘挪用特定款物罪’本来我也准备起诉的，因为市检察院决定不起诉，我们就认这个账了。第二个罪名，我可以下不起诉决定书，但不起诉有三种类型：一是绝对不起诉，你彻底无罪；二是存疑不起诉——因为犯罪事实不清，或其他原因；第三是相对不起诉，就是你罪行轻微，够不上起诉条件。我看，你张冲波就适应‘相对不起诉’的条件，你要让我拿这个东西，我可以给你拿。”

    张冲波还在茫然中，领导又说：“再一个，市检委会说你第一个是无罪，第二个是有罪的，我要给你拿不起诉决定，这也是改变了人家上级检察院的决定，所以我要请示市检察院。市检委会如果重新研究你的事，这个时间可能拖半年至一年。说实话，就算市检委会有一两个人同情你，但你能不能把检委会十几个人都摆平？所以，看在你亲戚面子上，建议你不要让我检察院拿不起诉决定书，这是向着你哩。”

    张冲波没吭声。领导又说：“我给你指一条路，你走不走？我来上班的路上，跟县法院领导沟通过了，我快快起诉，法院快快判你，给你弄个‘免予刑事处罚’——即使法院给你判无罪，我也不抗诉——不耽误你在年底，让卢氏县委给你解决工资、职级的事。”

    后来证明，检察院领导指的果然是一条“阳关道”，但张冲波当时还接受不了。他说：“你检察院应该给我下不起诉决定书，因为第一个罪名市检已经认为无罪了；第二，你都作不了检察院的主，能作得了法院的主？万一法院不判‘免予起诉’，给我判个‘有罪’，我不是又陷进上诉、申诉的渠道了？”

    双方又僵持了一个月。但检察院不慌不忙，张冲波心里却越来越急——人家不下决定书，组织部、纪委那里都停止运作了！

    张冲波和亲戚又去找法院领导，问法院准备怎么下判决？法院领导一边埋怨检察院领导把事儿往他这里推，一边说：“无罪判决是不可能的，搞个‘罪行轻微，免予刑事处罚’吧！”

    张冲波无奈地同意了。检察院和法院立刻高速运作起来：检察院很快把起诉书送到法院，法院领导也主动打来电话，说很快就会开庭。

    今年2月14日，张冲波一案重审开庭。那天正好是情人节，为了节省律师费，张冲波让妻子当了辩护人，夫妻双双上法庭。这一回，才真的像演戏排练一样——由于开庭的结果是大家早就协商好的，过程就非常轻松，张妻还在那里一本正经地念辩护词，听者都说：“别往下念了，这事儿都听过多少遍了！”大家就都笑起来。

    “圆环套圆环”，还玩不玩了？

    开庭后10天，卢氏县法院下了判决书：“被告人张冲波犯贪污罪，免予刑事处罚……如不服本判决，10天内可向三门峡市中级法院提出上诉。”10天过去了，张冲波没有上诉。他不想再玩了，想尽快结束这个“圆环套圆环”的游戏。

    恢复张冲波职级的文件也很快下了。组织部的任命文件上写道：“经县委常委会研究，决定：张冲波同志任县中药材生产管理办公室副主任。”看见“同志”两个字，张妻激动得不得了，跟张冲波说：“这么多年来，你一直是‘罪犯’、‘犯罪嫌疑人’，现在终于又叫你‘同志’了！……”

    在判决书刚下的10天内，很多朋友仍为张冲波不忿，鼓励他上诉，但张冲波没听：“如果我再上诉，又该‘圆环套圆环’地循环了……”

    但是，时间一天天地过去，张冲波心里越来越不是滋味。虽然法院认为：“你第一个罪名改为无罪，第二个罪名免予起诉，已经很不错了！”但张冲波觉得这样一来，自己一辈子都是有罪之人了：“它就像个深深的伤疤，烙在我身上，永远下不去了。”

    “我是为了当前利益，舍弃长远利益，很尴尬，也很无奈。”张冲波跟记者说，“但即使我放弃了上诉，以后也可以申诉；即使第二个罪名不申诉了，我也要就第一个罪名的取消申请国家赔偿。”

    此外，张冲波计划要打的官司还有很多：“第一，我要追究杜保乾的打击迫害罪——当初他是因为打击迫害另一名举报者被判的刑，没有牵连我的事；第二，我还要告卢氏县公安局，因为他们以‘挪用特定款物罪’抓了我，使我实现不了合同，经营不下去，到现在还有十几万元欠账……”

    但他面临的困难、困惑仍然很多，比如：三门峡市检察院不起诉张冲波“挪用特定款物罪”，只有一个内部决定，而没有正式的不起诉决定书，法院也没有下无罪判决书，张冲波没有索赔依据。另外，张已坐满了两年实刑，这两年，哪些天是为第一个罪名坐的，哪些天是为第二个罪名坐的？而且现在第二个罪名也“免予刑事处罚”了，那他坐的这两年牢，又算是怎么回事呢？

    不想再在法律的轨道里兜圈子的张冲波，跟记者说他决定选择上访、乃至“越级上访”的道路。他准备给市检察院领导写信：“检查机关两年前就已决定不起诉我了，应该给我出具不起诉决定书。如一个月内不出，我将越级上访。报纸上宣传‘三门峡市检察院办案，两年无越级上访’，我要打破这个零记录！” 

    2006-06-07 南风窗